文化企業(yè)上市前的資產(chǎn)和法律管理
近兩年，文化企業(yè)IPO成為熱門話題，很多企業(yè)不滿足于現(xiàn)有發(fā)展道路，期待獲得上市的融資助力。然而，文化企業(yè)在改制上市過程中，應(yīng)具備哪些專業(yè)知識？會遇到哪些棘手問題，又該如何解決？
近日，北京市漢坤律師事務(wù)所合伙人智斌指出，文化企業(yè)改制上市最重要的就是要做好資產(chǎn)整理,并符合相關(guān)法律要求，擁有IPO想法的企業(yè)都應(yīng)對這些“攔路虎”做預(yù)先的清掃。
改制是IPO前最重要的工作
截至今年3月底，在A股上市的文化企業(yè)已達到47家，其中，特殊處理的有3家。
智斌說，2008年，在經(jīng)濟疲軟時期，IPO審核速度很慢，很多人都在觀望，但在這個過程中，有很多企業(yè)提前做了準(zhǔn)備，等審核暫停期一過他們很快就通過了審核。“這有點像炒股票，在別人恐懼的時候貪婪。如果企業(yè)未來有上市打算，最好現(xiàn)在就開始準(zhǔn)備。”
現(xiàn)在境內(nèi)股票市場分為幾個部分：主板一般針對大型國有企業(yè)以及大企業(yè)，中小板針對規(guī)模中等的企業(yè)，創(chuàng)業(yè)板針對高科技和高成長性的企業(yè)。目前，國家對新三板專門成立了一個轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，它對企業(yè)的要求較低，有一定的規(guī)模和一定的盈利水平就可以申請在轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，掛牌的同時還可以融資或發(fā)債，現(xiàn)在很多中小企業(yè)都在重點關(guān)注新三板的股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)。智斌認(rèn)為，盡管現(xiàn)在可以在新三板掛牌的企業(yè)集中于北京、天津、上海和武漢4個國家級開發(fā)區(qū)，但是這個區(qū)域限制會逐步放開。
“文化企業(yè)改制是指企業(yè)為了將來上市，把有限責(zé)任公司改制成股份公司。改制設(shè)立股份公司是一個公司進行IPO前最重要的工作階段。”智斌認(rèn)為。
他介紹，上市審核的有關(guān)規(guī)定很多不是文件，而是通過口頭會議精神傳達的，如保薦代表人的培訓(xùn)，企業(yè)如果準(zhǔn)備改制或者上市要對這些不成文的內(nèi)容重點關(guān)注。在改制輔導(dǎo)期應(yīng)針對一些重點事項做細化解決，如稅務(wù)證明以及公積金證明，上市也可以爭取政府補貼。而走到申報和審核階段，主要工作就是跟政府機構(gòu)溝通，就證監(jiān)會關(guān)心的問題進行反饋。
改制過程中，首先律師、券商、會計師要對企業(yè)的情況進行摸底，把具體情況整理并制定方案進行審計、評估，以及引進戰(zhàn)略投資者等。這階段工作一般需要半年，歷史問題較多的企業(yè)則需要一年甚至兩年時間。
上市的中介機構(gòu)一般有4個：一是保薦機構(gòu)；二是律師事務(wù)所，律師事務(wù)所主要是對公司歷史情況、法律事項的合法性進行判斷，包括給企業(yè)做合規(guī)性的整理，出具律師意見書和整理律師工作報告；三是會計師事務(wù)所，現(xiàn)在很多企業(yè)用的會計師事務(wù)所暫時還沒有證券從業(yè)資格，如果準(zhǔn)備IPO就需要更換一家有證券從業(yè)資格的會計師事務(wù)所，并對企業(yè)過去的賬目進行清理、審計；四是資產(chǎn)評估機構(gòu)。
上市涉及的政府部門包括金融局、上市辦、地方證監(jiān)局等。證監(jiān)局會協(xié)助企業(yè)協(xié)調(diào)申報材料的部分事項，之后就是發(fā)改委，會負責(zé)募投項目的審核等工作。
掌握現(xiàn)行的上市要求
智斌說，改制上市的流程通常包括資產(chǎn)重組、股權(quán)重組和人員重組，重點要解決上市主體存在的法律問題，并適當(dāng)整理上市主體的財務(wù)狀況。同時還需要協(xié)助公司準(zhǔn)備相關(guān)文件，如發(fā)起人協(xié)議、股份公司章程、各種管理制度等。此外，因為企業(yè)要改制成股份公司，還要進行必要的工商變更等審核登記。
智斌認(rèn)為，一個企業(yè)進行IPO要把握以下幾個原則：一個基礎(chǔ)，即良好、穩(wěn)定增長的經(jīng)營業(yè)績；兩個規(guī)范，即關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭；三個遵守，遵守國家法律法規(guī)，遵守誠信原則，遵守行規(guī)；四個堅持，申報期內(nèi)堅持同一控制人、同一主營業(yè)務(wù)、同一經(jīng)營資產(chǎn)、同一管理層。
而就現(xiàn)行證監(jiān)會審批標(biāo)準(zhǔn)看，對上市企業(yè)有一個3年業(yè)績的要求，就是擬上市的企業(yè)需要作為股份公司運營滿3年才可以申請上市。但如果企業(yè)是整體變更而來，則可以豁免。所謂整體變更，就是以有限公司的凈資產(chǎn)做審計，以這個審計值去做整體變更，變更為股份公司。目前唯一的例外就是遼寧出版集團，遼寧出版集團雖然整體變更不滿3年，卻已成功獲得國務(wù)院豁免3年運營時間并完成在A股的首發(fā)上市。但總體來看，中國證監(jiān)會對申請3年業(yè)績豁免的審批很嚴(yán)格，這個案例不能成為通例。
“非同一控制人業(yè)務(wù)合并”指的是兩個不相關(guān)的人將業(yè)務(wù)進行合并進而上市，這種捆綁上市目前嫌疑很大，因此標(biāo)準(zhǔn)會更嚴(yán)格。在這種情況下，要按照資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、利潤總額3項指標(biāo)，如果被收購方占收購方這3項指標(biāo)中任何一項達到或者超過50%，就需要重新運行36個月，再觀察企業(yè)的經(jīng)營狀況才可以申請上市。智斌認(rèn)為，這是合并上市要特別注意的問題。
“另外，有的企業(yè)上市之前已經(jīng)進行了多輪融資，這里需要提醒企業(yè)的是，實際控制人要特別關(guān)注自己的控股比例，如果一些企業(yè)因為創(chuàng)業(yè)的艱難，在一開始就轉(zhuǎn)讓了40%的股權(quán)，那樣再上市就存在很大的困難，所以企業(yè)的融資活動一定要有計劃、有安排，盡早請專業(yè)人士介入。”智斌說道。
另外，智斌還強調(diào)，文化企業(yè)上市，應(yīng)重點關(guān)注3個基本文件和3個要求：3個基本文件即《國務(wù)院關(guān)于非公有資本進入文化產(chǎn)業(yè)的若干規(guī)定》、《關(guān)于印發(fā)文化體制改革試點中支持文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展和經(jīng)營性文化事業(yè)單位轉(zhuǎn)制為企業(yè)的兩個規(guī)范文件通知》以及《關(guān)于深化文化體制改革的若干意見》；3個要求就是國有股比例，意識形態(tài)導(dǎo)向以及采編制播分離。
注意清理企業(yè)沿革問題
智斌表示，很多文化企業(yè)存在歷史沿革問題。第一個是代持，有些股東不愿意或者無法成為公司股東，所以某些企業(yè)存在代持的情況，這種情況一定要在上市之前清理干凈。另外就是虛假出資，如以知識產(chǎn)權(quán)出資，或者說以知識產(chǎn)權(quán)出資超過比例。現(xiàn)在國家新的法律要求公司至少有30%的現(xiàn)金配比，但有些公司出資中99%都是知識產(chǎn)權(quán)，這就和法律規(guī)定不符。在改制過程中這些問題都需要清理，需做補交，拿取相關(guān)證明文件。另外，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓也是IPO被否的重要原因，解決這個問題的方式非常簡單，去補辦國資機構(gòu)的批準(zhǔn)或者備案文件，但補辦這些文件都需要花大量的時間和精力。
智斌介紹，土地房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)瑕疵問題也很常見。有些文化企業(yè)會租賃一些沒有任何證件的房子，如果存在很多這樣的租賃情況，對上市也會產(chǎn)生比較大的影響，因為企業(yè)會被認(rèn)為沒有獨立的經(jīng)營場所。而那些飯店、會議中心、旅游、戲曲、文藝院團以及歌舞劇院等與公司主業(yè)不相關(guān)的土地和房產(chǎn)則需要進行剝離。
勞動人事問題其實也是常遇到的問題，如社保應(yīng)該做到全員繳納，而且必須按實際工資繳納，目前只有特定的人群，比如實習(xí)生或者退休人員可以做特殊處理。再比如勞務(wù)派遣，要求勞務(wù)派遣要同工同酬，勞務(wù)派遣的比例不能過高。
最后，還有一些企業(yè)在過去搭建了紅籌架構(gòu)準(zhǔn)備境外上市，后來由于種種原因準(zhǔn)備修改為境內(nèi)上市，這種情況證監(jiān)會就會要求提高透明度、簡化公司架構(gòu)，原則上要求清理境外架構(gòu)。雖然可以為了保留外資身份而有一部分股份在境外，但是控制權(quán)要求回歸。在這個過程中還會涉及外管局75號文登記和拆除協(xié)議控制結(jié)構(gòu)等復(fù)雜的問題。
（編輯：竹子）